《苹果》一案中的刑事法律关系评析

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　方晋晔

近日，由李玉导演，范冰冰、佟大为和梁家辉主演的都市题材电影《苹果》，由于擅自将未经审查通过的含有色情内容的影片在互联网上传播及制作音像制品，遭到国家广电总局的封杀决定。先前，就对《苹果》这部电影有所耳闻，此次广电总局的封杀，反而激起了我一睹为快的热情。当然，是否封杀对于我观赏这部电影没有丝毫的影响，自从有了BT，这个世界上电影院就与我绝缘了。 然而，令人遗憾的是，这样的色情内容，与《色戒》不可同日而语，甚至于当年的《周渔的火车》更是稍逊一筹，不知为何会遭遇如此之境况，个中原因，我无从探究。倒是《苹果》中纷繁复杂的关系极大地触动了我的职业敏感性，让我产生了不吐不快的冲动。
一、 林东（梁家辉）强行与苹果（范冰冰）发生性关系的行为，是否构成强奸罪
案情：年轻漂亮的外来打工妹刘苹果一次与小姐妹喝醉酒后，被路过的老板林东撞见，刘苹果酒后失态，主动挑逗原本好色的林东，林东便趁机欲与刘苹果发生了性关系。在林东的强吻下，刘苹果清醒过来，一开始极力反抗，此时林东使用蛮力将其强行按倒并奸入，而这一幕恰巧被苹果丈夫安坤撞见。
评析：强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、威胁或其他手段，强行与妇女发生性关系的行为。当被害人因为酒精或药物的影响，而无法拒绝进行性行为时，与其发生性行为也被视为强奸。（正如本案中林东趁机与醉酒的苹果发生性行为，并且该性行为不是苹果自愿的）。因此在本案中，林东违背苹果的意志，乘苹果醉酒时强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪。
然而事后林东辩称这顶多只是偷情，还反咬一口，声称是苹果采取的主动，“你后来不也挺爽的吗”。在片中，我们看到苹果后来确实停止了反抗，被安坤发现后亦未呼救。那么，是否如林东所言，其行为不构成强奸呢？这就涉及到强奸罪中女子半推半就的问题。所谓半推半就是指行为人与妇女发生性行为时，该妇女既有“就”的一面即同意的表现，又有“推”的一面即不同意的表现。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》中明确中指出：“在办案中，对于所谓半推半就的问题，要对双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后妇方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处。如果确系违背妇女意志的，以强奸罪惩处。”因此，如果综合查明和判断“就”是主要的，则属假推真就，则不能视为违背妇女意志而以强奸罪治罪科刑。反之“推”是主要的，则应认定为违背妇女意志，应当以强奸罪论处。
强奸罪侵犯的是妇女性的不可侵犯的权利，即妇女按照自己的意志决定自己性行为的权利。因此，是否违背妇女意志是认定是否构成强奸罪的关键所在，也是司法实践中难于认定是否强奸的关键。违背妇女意志，是指没有得到妇女的同意而强行与之发生性交的行为。因此判决是否违背妇女的意志，关键要看妇女对发生性行为是否同意，至于妇女表示同意是在发生性交之前还是性交过程中，均不影响同意的成立。
妇女是否同意不能以有无反抗为标准。由于犯罪分子在实施强奸时所采用的手段和所造成的客观条件不同，对被害妇女的强制程度也相应的有所不同，因而被害妇女对犯罪行为的反抗形式和其他表现形式也有所区别，有的因害怕或精神受到强制造成不能抗拒或不敢抗拒或不知抗拒、无法抗拒。因此不能简单地以被害妇女当时有无反抗表示，作为认定是否同意、是否违背妇女意志的惟一条件。对妇女未作反抗或者反抗表示不明显的，要通观全案，具体分析，综合认定。
本案中，可基于以下因素认定林东与苹果发生性关系属于违背苹果的意志：一是苹果与林东仅是雇佣关系，双方不存在感情基础；二是林东采取强行按倒的暴力手段迫使苹果就范；三是苹果担心失去工作，受羞辱后不敢声张和强烈反抗；四是遭受强暴过程中，苹果有反抗行为。综合各方面的情形，可以认定苹果并不属于“半推半就”的情形。此外，女性在男性性器官插入以后，由于生理特点，将导致全身无力，并且带有兴奋感，一旦发生就不可能再反抗，因此只要妇女在没有被解摸到性器官前反抗就证明是不愿意的，就应该视为强奸。
二、 安坤（佟大为）向林东索要精神损失费，是否构成敲诈勒索罪
案情：安坤在目睹林东强奸苹果一幕后，不是采取合法的方式，向公安机关报案，而是打电话给林东，索要两万元精神损失费，并称：“你不给钱，我就告你强奸”。
评析：安坤最后还是选择了接受，没有离婚，但是又心有不甘，于是向林东要钱，两万，就可以善罢甘休。是区区的两万，就可以忍受别人睡了自己老婆。在道德上，安坤这种财迷心窍的行为实是令人不齿，那么在法律上，安坤这样的行为是否构成敲诈勒索罪呢？
敲诈勒索罪是指以非法占有为目的，对被害人使用威胁或要挟的方法，强行索要公私财物的行为。刑法第二百七十四条规定：敲诈勒索公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑。
本罪在客观方面表现为行为人采用威胁、要挟、恫吓等手段，迫使被害人交出财物的行为。威胁，是指以恶害相通告迫使被害人处分财产，即如果不按照行为人的要求处分财产，就会在将来的某个时间遭受恶害。威胁内容的种类没有限制，包括对被害人及其亲属的生命、身体自由、名誉等进行威胁，威胁行为只要足以使他人产生恐惧心理即可，不要求现实上使被害人产生了恐惧心量。威胁的内容是将由行为人自己实现，还是将由他人实现在所不问，威胁内容的实现也不要求自身是违法的，例如，行为人知道他人的犯罪事实，向司法机关告发是合法的，但行为人以向司法机关告发进行威胁索取财物的，也成立敲诈勒索罪。威胁的方法没有限制，既可能是明示的，也可能是暗示的；既可以便用语言文字，也可以使用动作手势；既可以直接通告被害人，也可以通过第三者通告被害人。威胁的结果，是使被害人产生恐惧心理，然后为了保护目己更大的利益而处分自己的数额较大的财产，进而行为人取得财产。行为人使用了威胁或要挟手段，非法取得了他人的财物，就构成了敲诈勒索罪的既遂。如果行为人仅仅使用了威胁或要挟手段，被害人并未产生恐惧情绪，因而没有交出财物；或者被害人虽然产生了恐俱，但并未交出财物，均属于敲诈勒索罪的未遂。
最高人民法院《关于敲诈勒索罪数额认定标准问题的规定》对敲诈勒索罪数额认定标准规定如下：1、敲诈勒索公私财物“数额较大”，以一千元至三千元为起点；2、敲诈勒索公私财物“数额巨大”，以一万元至三万元为起点。因此，在本案中，安坤以向司法机关告发林东强奸苹果为由向林东进行威胁，索取财物的行为，已属敲诈勒索公私财物“数额巨大”的行为，成立敲诈勒索罪。由于林东并未产生恐惧情绪，也未交出财物，因此，安坤的行为属于敲诈勒索罪的未遂。
三、 安坤贿赂医生以篡改婴儿出生医学证明的行为是否构成对非国家工作人员行贿罪
案情：片中最为荒诞可笑的是，两个家庭四个人签订了生孩子协议：如果是林东的孩子林东会给安坤12万。可天不遂人愿，这孩子偏偏是安坤的。此时的安坤已完全掉进了钱眼里，为了拿到协议中的12万，安坤用4000块钱买通了医生，改了孩子的血型，以让林东认为是自己的孩子。
评析：当前在医疗领域的商业贿赂中，医生利用其职业权力收受商业贿赂的行为比较突出，危害性较大，社会反映非常强烈，影片中所反映的也正是这一社会现象。以前，我国刑法仅规定有公司、企业人员受贿罪，对公司、企业人员行贿罪，而医生并不属于公司企业人员受贿罪的主体范围，大多数都没有作为犯罪来追究。
2006年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过的刑法修正案（六）对刑法第163、164条进行了修改，新设非国家工作人员受贿罪及对非国家工作人员行贿罪，将公司、企业人员受贿罪的主体扩大到公司、企业以外的其他单位的工作人员。因此，刑法修正案（六）对第163、164条的修改被看成是医生拿回扣构成犯罪的法律根据。
向非国家工作人员行贿罪，是指行为人为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的行为。对非国家工作人员行贿罪需具备以下条件：
1．行为人主观上具有要求公司、企业人员为自己或他人谋取不正当利益的目的。这里的“不正当利益”，是指非法利益，即法律规定禁止行贿人得到的利益，如向公司、企业人员行贿以推销伪劣产品等。如果不是为谋取不正当利益的，不构成本罪。在本案中，安坤向医生行贿的目的是为了篡改孩子的血型从而骗取林东的12万元，属于刑法上的不正当利益。
2．行为人在客观上实施了给公司、企业或其他单位工作人员以财物，数额较大的行为。但是，《刑法》第389条对行贿行为构成行贿罪并未明确规定必须达到数额较大或者必须情节严重。这并不意味着行贿罪的构成没有行贿数额或情节方面的要求。行贿罪与受贿罪在刑法理论上属于对合犯，行贿人以私利收买公权，受贿人出卖公权换取私利。这种对合性决定了行贿行为与受贿行为构成犯罪应当具有统一的标准。刑法典对构成受贿罪的原则规定应当同时适用于行贿罪。参照受贿罪的构成标准，原则上，行贿数额较大的，才能构成行贿罪。数额较大的起点应当以5000元为标准。行贿数额不满5000元，情节较重的，才能构成行贿罪。行贿数额不满5000元，情节又较轻的，只能以一般行贿行为论处。在本案中，安坤只给了医生4000元，还不满行贿罪的定罪标准，因此只属于一般行贿行为。
四、 安坤骗取林东12万元出卖孩子的行为，是否构成诈骗罪或者遗弃罪
案情：如前所述，安坤篡改了婴儿出生的医学证明，让林东误认为是自己的孩子，从而骗取了12万元。
评析：安坤抱走孩子后，林东自问，我还能相信谁，这个世界谁还可以相信，是啊，连孩子的血型都能花钱改掉，你还能相信谁？然而，这不仅仅是一场信任的危机，此时，刑法应该介入了。因为，安坤已经涉嫌构成诈骗罪。
诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本罪往客观上表现为使用欺诈方法骗取数额较大的公私财物。首先，行为人实施了欺诈行为，欺诈行为从形式上说包括两类，一是虚构事实，二是隐瞒真相；从实质上说是使被害人陷入错误认识的行为。欺诈行为的内容是，在具体状况下，便被害人产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分，如果欺诈内容不是使他们作出财产处分的，则不是诈骗罪的欺诈行为。欺诈行为必须达到使一般人能够产生错误认识的程度，对自己出卖的商品进行夸张，没有超出社会容忍范围的，不是欺诈行为。欺诈行为的手段、方法没有限制，既可以是语言欺诈，也可以是动作欺诈；欺诈行为本身既可以是作为，也可以是不作为，即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷入错误认识，行为人利用这种认识错误取得财产的，也是欺诈行为。
欺诈行为使被害人处分财产后，行为人便获得财产，从而使被害人的财产受到损害，根据本条的规定，诈骗公私财物数额较大的，才构成犯罪。根据有关司法解释，诈骗罪的数额较大，以2000元为起点。但这并不意味着诈骗未遂的，不构成犯罪。诈骗未遂，情节严重的，也应当定罪并依法处罚。
因此，在本案中，安坤篡改婴儿的血型，使林东产生了错误的认识，将孩子误认为自己的，从而支付给安坤12万元，确属诈骗无疑。然而需要进一步研究的是，在本案中，安坤使用欺诈方法骗取了财物，但同时交付了自己的孩子，这又是什么性质的行为呢?1999年10月27日最高人民法院在《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》中要求对于买卖至亲的案件，要区别对待：以贩卖牟利为目的“收养”子女的，应以拐卖儿童罪处理；对那些迫于生活困难、受重男轻女思想影响而出卖亲生子女或收养子女的，可不作为犯罪处理；对于出卖子女确属情节恶劣的，可按遗弃罪处罚。安坤交易的是自己的亲生骨肉，当然不构成拐卖儿童罪，但是他又并非迫于生活困难、重男轻女思想影响而出卖亲生子女的情形，而是为了那区区的12万元，使孩子的母亲苹果受到了极大的伤害，使林东受到了蒙骗，情节恶劣，笔者认为，可以按遗弃罪处罚。
五、 安坤强行抱走孩子的行为，是否构成绑架罪
案情：安坤收了钱后反悔，将钱还给林东，想要回孩子。一次，他潜入林东的家中，将孩子偷走，林东无奈，向公安局报案，称其孩子被绑架了。
评析：我国刑法第二百三十九条规定：以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前款的规定处罚。
对于偷盗婴儿的案件，应当按偷盗婴幼儿的目的不同，分别定罪。根据刑法第二百三十九条第二款的规定，以勒索财物为为目的，偷盗婴幼儿的，应当以绑架罪定罪，并依照刑法第二百三十九条第一款的规定处罚。根据刑法第二百四十条第一款第（六）项的规定，以出卖为目的，偷盗婴幼儿的，则应当以拐卖儿童罪定罪，并依照刑法第二百四十条第一款的规定处罚。在本案中，经过亲子鉴定，孩子确属安坤的，安坤抱走的是自己的亲生孩子，其目的仅仅是要回自己的孩子。在法律上，安坤作为孩子的亲生父亲依法享有对孩子的抚养、教育、管理、保护的权利。林东不是孩子的合法监护人，其对孩子没有抚养、教育、管理、保护的权利，所以，安坤可以要回孩子，其行为不构成绑架罪，但其偷进他人房中抱走自己的亲生孩子，虽不违法，也是极为不妥的。
影片结束了，苹果带着几个月大的孩子，一人离开了林东家，走向了远方。可是生活还要继续，在这个大千世界里，还有多少个林东和安坤，还有多少悲哀和无奈……“这是一个最好的时代，这是一个最坏的时代；这是一个智慧的年代，这是一个愚蠢的年代；这是一个光明的季节，这是一个黑暗的季节；这是希望之春，这是失望之冬；人们面前应有尽有，人们面前一无所有；人们正踏上天堂之路，人们正走向地狱之门。”这也许是最好的回答。
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辽宁省人大常委会


沈阳市科学技术投入条例
辽宁省人大常委会


（1995年5月31日辽宁省沈阳市第十一届人民代表大会常务委员会第十六次会议通过 1995年7月28日辽宁省第八届人民代表大会常务委员会第十五次会议批准 1995年10月1日起施行）

目 录

第一章 总 则
第二章 财政科技投入
第三章 金融机构科技投入
第四章 企事业组织科技投入
第五章 其他科技投入
第六章 科技投入管理
第七章 奖励与处罚
第八章 附 则

第一章 总 则
第一条 为增加科学技术投入，提高科学技术资金的使用效益，发挥科学技术第一生产力作用，促进经济建设和社会发展，根据国家有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称科学技术投入（以下简称科技投入），是指用于科学技术活动中的研究开发、科技成果的推广和应用、科技服务的资金投入以及发展高新技术产业等方面相关的资金投入。
第三条 逐步提高科技投入的总体水平，使科技投入同科学技术、经济、社会发展相适应。其中，全市研究开发经费应占本市国内生产总值的1％以上，并逐步增加，到2000年达到1．5％以上。
第四条 建立政府科技拨款、银行贷款、企事业组织自筹、引进外资和社会捐赠等多渠道的科技投入体系。
引导、鼓励企事业组织增加科技投入，使其逐步成为科技投入的主体。
第五条 市、县（含县级市，下同）、区人民政府应加强对科技投入工作的领导，把科技投入纳入本地区国民经济和社会发展计划。
第六条 市、县、区人民政府科学技术行政部门负责本地区科技投入工作的指导、协调和综合管理。
市、县、区人民政府财政部门负责编制本地区有关科技经费预算，检查、监督财政科技经费的使用和管理。
市、县、区人民政府其他有关行政部门，应按照职责分工，共同做好科技投入工作。
中国人民银行沈阳市分行按照国家金融法规的规定，负责协调各金融机构，投放、使用和管理各类科技信贷资金。
第七条 本条例适用于本市的市、县、区国家机关及本行政区域内的企事业组织、社会团体和个人，以及在本市从事科技投入活动的国内国外的组织或个人。

第二章 财政科技投入
第八条 财政科技投入包括科学事业费（含科学技术普及活动经费）、科技三项费用（中间试验、新产品试制和重大科研项目补助费）、科研基本建设费及其他科技专项经费。
第九条 市、县、区人民政府每年财政科技经费增长幅度应高于财政经常性收入的增长幅度。科学事业费的增长幅度应高于市本级年度财政支出预算的增长幅度。
市本级科技三项费用应占财政支出预算的2％以上；县、区科技三项费用到2000年达到财政支出预算的1％以上。
科研基本建设费应占基本建设投资经费的适当比例，并逐年增加。
科学技术普及活动经费应不低于市本级年度财政支出预算的0．5‰。
第十条 科学事业费按科研机构类型实行全额拨款或差额拨款。
社会公益型科研机构、技术服务机构、农业科研机构按照国家有关规定实行全额拨款，科学事业费包干。
技术开发型科研机构和有条件的社会公益型科研机构、技术服务机构、农业科研机构实行差额拨款。减拨下来的科学事业费，用作科研机构的专项装备费、流动资金及科技贷款贴息等。
第十一条 科技三项费用主要用于应用基础研究、农业科技研究、社会公益研究、高新技术研究、新产品开发、重大科技攻关、软科学研究及科技成果转化等方面。
科技三项费用采取无偿使用和有偿使用的方式。对主要具有社会效益的项目以无偿使用为主；对主要具有经济效益的项目以有偿使用为主。有偿回收的科技三项费用应继续用于科技项目。
第十二条 科研基本建设费应当用于市属科研机构的基本建设和公用科技设施建设，其项目由市人民政府的计划、经济、财政、科技等部门共同研究，列入基本建设计划。
公用科技设施建设经费不足部分，可用部分回收的科技三项费用及其占用费解决。
第十三条 科学技术普及活动经费应当用于科学知识、科学方法和科学思想的教育和普及活动。
第十四条 驻沈的中央和省属科研机构、高等院校、企业向本市转化科技成果，可按照有关规定给予贷款贴息。
第十五条 市人民政府有关部门可将财政划拨的生产建设和发展资金按一定比例和数额用于科技投入。

第三章 金融机构科技投入
第十六条 中国人民银行沈阳市分行应协调金融机构增加科技贷款规模，提高科技贷款比例（根据需要，每年科技贷款余额可按全市贷款余额4％左右的比例安排）。已安排的科技贷款规模不得挤占。
银行金融机构对符合贷款条件的科研机构、科技先导型企业和高新技术企业、民营科技企业应优先给予流动资金贷款。
第十七条 中国人民银行沈阳市分行协调有关金融机构采取银团贷款办法，对投资规模大的本市重点科技项目投放贷款。
第十八条 对本市承担的国家级科技计划项目，金融机构应按规定足额、按时投放科技贷款。
第十九条 鼓励非银行金融机构依法开展科技投资、保险、担保和租赁等业务。

第四章 企事业组织科技投入
第二十条 鼓励企事业组织自筹科技资金。
企业的技术开发费用可按实际发生额计入成本。
企业每年用于技术开发的费用应占产品销售收入的一定比例。科技先导型企业和高新技术企业每年用于技术开发的费用应不低于产品销售收入的3％。
科研机构每年用于科技投入的经费应占纯收入的一定比例。
第二十一条 经有关部门批准，科技先导型企业和高新技术企业可以适当加快固定资产折旧。
技术开发型科研机构应提取固定资产折旧费，扩大科技资金积累。
第二十二条 企事业组织从事的技术转让、技术开发、技术咨询、技术服务、新产品开发、科研中试基地建设以及高新技术进出口业务等，按国家有关规定所减免的税金应全部用于科技投入。

第五章 其他科技投入
第二十三条 鼓励国内国外的组织或者个人投资、捐赠，资助本市科技事业发展。
第二十四条 鼓励企事业组织以合资、合作等方式，吸引港、澳、台和国外资金，用于科技投入。
第二十五条 经有关部门批准，企业和技术开发型科研机构可采取股份制、发行债券等形式，向社会筹集科技资金。
第二十六条 市、县、区可按国家有关规定采取多种形式筹集科技基金。
科技基金的主要来源：上级政府专项拨款；本级财政科技三项费用和其他专项拨款；港、澳、台和国外捐赠资金；科技基金有偿使用回收的资金等。
市级科技基金包括：自然科学、新产品新技术开发推广、科技开发风险、高新技术发展、农村科技、重大科技成果推广、民营科技机构贷款担保等基金。

第六章 科技投入管理
第二十七条 市、县、区人民政府应根据科学技术、经济、社会发展的需要，确定科技投入的重点，协调有关部门配置科技资金，保证资金及时到位。
第二十八条 市、县、区人民政府财政、科技行政部门及其他有关部门，应加强对财政科技经费的管理。科技行政部门及其他有关部门依据同级财政经费的预算指标，及时组织科技项目的筛选、论证、评估和招标，加大科技投入力度，促进科技成果转化。
经审定或中标的科技项目，必须实行技术合同制、项目管理责任制和项目承担人负责制等管理制度。
第二十九条 建立市科技与金融结合的协调机构，负责科技贷款的总体筹措和安排。
市、县、区人民政府科技行政部门及其他有关部门负责科技贷款项目的立项和管理，协助金融机构做好科技贷款的审查、投放和回收工作。
第三十条 企事业组织应加强对科技投入资金的管理，确保科技资金的合理使用。
第三十一条 市、县、区科技基金实行委员会管理制度。基金管理委员会负责基金的筹集和使用，接受有关部门的检查和监督。
第三十二条 科技投入资金必须专款专用，禁止任何组织和个人挪用、克扣和截留。
第三十三条 建立和完善科技投入统计制度。有关部门和单位应定期向统计部门报送科技投入的统计数据及资料。

第七章 奖励与处罚
第三十四条 市、县、区人民政府及有关部门对在科技投入中以及使用投入资金创造明显经济效益和社会效益做出突出贡献的组织和个人，给予奖励。
对科技捐赠数额较大的组织和个人，由政府颁发荣誉证书，授予荣誉称号。
第三十五条 挪用、克扣、截留科技经费的，由主管部门责令其限期归还，并视情节轻重，由上级机关或所在单位对直接责任人员给予行政处分。
滥用职权、以权谋私、工作失职造成科技投入较大损失的，由有关部门对直接责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十六条 对骗取科技经费的，由直接下达科技计划项目的主管部门全额追回科技经费，没收非法所得，并视情节轻重，对骗取经费的企事业组织处以骗取金额的5％至20％的罚款，罚款必须全部上缴同级财政部门；对负有直接责任的人员由有关部门或组织给予行政处分，并追究
其经济责任。
第三十七条 当事人对行政处罚不服的，可依法申请行政复议，或向当地人民法院起诉。逾期不申请复议、不起诉又不执行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第八章 附 则
第三十八条 市人民政府可根据本条例制定实施细则。
第三十九条 本条例应用中的具体问题由市人民政府负责解释。
第四十条 本条例自1995年10月1日起施行。



1995年7月28日